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發(fā)起門檻低、申請(qǐng)立案易、程序簡(jiǎn)單、耗時(shí)短、打擊面廣、不易招致報(bào)復(fù)且能有效排斥進(jìn)口的３ ３ ７ 調(diào)査， 是美國(guó)政府保護(hù)本國(guó)產(chǎn)業(yè)和市場(chǎng)最為有利的武器之一。據(jù)統(tǒng)計(jì)， 自１ ９７ ２ 年４ 月４ 日發(fā)起首例３ ３ ７ 調(diào)査開始到２０ １ ６ 年底，美國(guó)共發(fā)起３ ３ ７ 調(diào)査１０３ ３ 起， 其中涉華案件２ ３ ９ 起， 占比２ ３ ．１ ％ 。事實(shí)上， 涉華３ ３７ 調(diào)査在２ ００ １ 年中國(guó)加人世貿(mào)組織之后才開始緩慢增長(zhǎng)，而２ ００８ 年全球金融危機(jī)之后增速加快，但 ２０ １ ２ －２０ １ ５ 年的涉華３ ３ ７ 調(diào)査呈現(xiàn)緩慢下降趨勢(shì)。２０ １ ６ 年， 全球貿(mào)易保護(hù)主義呈現(xiàn)抬頭之勢(shì)，美國(guó)３ ３ ７ 調(diào)査頻率明顯增強(qiáng)。因此， 了解和分析近期涉華３ ３ ７ 調(diào)査的農(nóng)藥案例情況， 有助于我國(guó)農(nóng)藥企業(yè)及相關(guān)政府部門、協(xié)會(huì)和出口企業(yè)從不同層面采取措施有效地應(yīng)對(duì)或防范美國(guó)３ ３ ７ 調(diào)査， 將負(fù)面影響降至最低。

１、３３７ 調(diào)查” 簡(jiǎn)介

３ ３ ７ 條款形成于美國(guó)經(jīng)濟(jì)大蕭條時(shí)期， 得名于美國(guó)１ ９３ ０ 年關(guān)稅法第３ ３ ７ 條。其前身是美國(guó)１ ９ ２２ 年關(guān)稅法的第３ １ ６ 條， 后經(jīng)修改形成了美國(guó)１ ９ ３ ０ 年關(guān)稅法第３ ３ ７ 條， 是禁止一切不公平競(jìng)爭(zhēng)行為或向美國(guó)出口產(chǎn)品中的任何不公平貿(mào)易行為的條款。３ ３ ７ 條款現(xiàn)被匯編在《美國(guó)法典》第１ ９ 編第１ ３ ３ ７ 節(jié)。基于該條款發(fā)起的調(diào)查被稱為“３ ３ ７ 調(diào)查”。經(jīng)“３ ３ ７ 調(diào)査”后若認(rèn)定存在不公平競(jìng)爭(zhēng)行為， 則美國(guó)國(guó)際貿(mào)易委員會(huì)（ＩＴ Ｃ） 通過發(fā)布救濟(jì)令來對(duì)申訴人進(jìn)行保護(hù)， 常見的是排除令和停止令， 排除令又可分為有限排除令和普遍排除令。一旦發(fā)布普遍排除令， 則有關(guān)該產(chǎn)品甚至其下游產(chǎn)品的所有廠商將被排除在美國(guó)市場(chǎng)之外。３ ３ ７ 調(diào)查” 主要由啟動(dòng)調(diào)査、被訴人答辯、證據(jù)披露過程、聽證會(huì)、初裁、終裁、總統(tǒng)審査、復(fù)議及司法審査等主要程序組成。并不是每個(gè)“３ ３ ７ 調(diào)查” 都會(huì)經(jīng)歷所有的程序。申訴人撤銷申請(qǐng)、雙方和解、簽訂許可協(xié)議都可以導(dǎo)致調(diào)查終止。

２ 涉及我國(guó)農(nóng)藥企業(yè)的“３３７ 調(diào)查”

２０ １ ４ 年３ 月５ 日， 美國(guó)富美實(shí)（Ｆ Ｍ Ｃ） 公司向ＩＴＣ 提出申請(qǐng)， 指控美國(guó)進(jìn)口以及美國(guó)國(guó)內(nèi)市場(chǎng)銷售的甲磺草胺、甲磺草胺組合物以及甲磺草胺制備方法侵犯了其專利權(quán)（ＵＳ７ １ ６９９５２ Ｂ ２） ， 要求啟動(dòng)“３ ３ ７ 調(diào)査”， 并請(qǐng)求發(fā)布排除令和禁止令。本案的強(qiáng)制應(yīng)訴方中包括兩家中國(guó)企業(yè)： 北京穎泰嘉和生物科技股份有限公司和江西禾益化工有限公司。這是我國(guó)農(nóng)藥行業(yè)遭遇的第一起“３ ３７ 調(diào)査”。

美國(guó)富美實(shí)公司向ＩＴＣ 提出申請(qǐng)時(shí)， 穎泰生物的甲磺草胺產(chǎn)品進(jìn)入美國(guó)市場(chǎng)不到一年時(shí)間， 在美國(guó)市場(chǎng)占有率還很低。但是， 由于此前美國(guó)市場(chǎng)只有富美實(shí)一家經(jīng)營(yíng)此產(chǎn)品， 因此，穎泰生物的進(jìn)人很快引起富美實(shí)關(guān)注。此外，富美實(shí)認(rèn)為原料來自中國(guó)企業(yè)的甲磺草胺產(chǎn)品，在美國(guó)的售價(jià)較富美實(shí)相關(guān)產(chǎn)品低４０ ％-５０ ％ ，嚴(yán)重削弱了富美實(shí)甲磺草胺在美國(guó)的市場(chǎng)份額，這也是其啟動(dòng)“３ ３ ７ 調(diào)査” 并申請(qǐng)臨時(shí)禁令的主要原因。

２０ １ ４ 年４ 月９ 日， 美國(guó)ＩＴＣ 決定對(duì)部分甲磺草胺、甲磺草胺組合物以及甲磺草胺制備方法啟動(dòng)“３ ３ ７ 調(diào)查”。同年４ 月１ ４ 日， 調(diào)查正式啟動(dòng)。北京穎泰嘉和生物科技股份有限公司和江西禾益化工有限公司在本案中被列為應(yīng)訴方。兩家公司如果不應(yīng)訴， 被指控的侵權(quán)行為是真實(shí)的， 相關(guān)產(chǎn)品需要全部退出美國(guó)市場(chǎng)。在美
國(guó)聯(lián)邦地區(qū)法院， 案件的審理周期一般在２ 到４年左右，“３ ３ ７ 調(diào)査”則被壓縮到１ ２ 個(gè)月到１ ５個(gè)月， 而面對(duì)臨時(shí)禁令， 留給被訴方完成制定策略、搜集資料、尋找證人等工作的時(shí)間只有３個(gè)月， 可謂時(shí)間緊任務(wù)重。但是， 涉案公司積極應(yīng)訴， 并迅速找一家專業(yè)的、經(jīng)驗(yàn)豐富的、高水平的知識(shí)產(chǎn)權(quán)代理公司， 代理團(tuán)隊(duì)與公司
保持了較好的交流與溝通， 整個(gè)案件熟悉過程及后續(xù)的一些應(yīng)訴工作也進(jìn)行得較為順利，應(yīng)訴過程中使用了較好的應(yīng)對(duì)策略， 進(jìn)行了不侵權(quán)抗辯、涉案專利無效抗辯、原告沒有美國(guó)國(guó)內(nèi)市場(chǎng)抗辯、原告不能證明遭受“ 無法彌補(bǔ)的損失” 抗辯， 并在此案的４ 次裁決（ 針對(duì)臨時(shí)禁令和整個(gè)訴訟行政法官和美國(guó)國(guó)際貿(mào)易委員會(huì)分別做出裁決） 中均獲勝利。

３ 甲磺草胺案對(duì)我國(guó)企業(yè)的啟示
甲磺草胺案是我國(guó)農(nóng)化企業(yè)遭遇的首起“３ ３ ７ 調(diào)査”案。美國(guó)市場(chǎng)潛力巨大， 對(duì)于國(guó)內(nèi)農(nóng)化行業(yè)發(fā)展有著重要意義?！埃?３ ７ 調(diào)査”一直是國(guó)外競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手用以阻擊中國(guó)企業(yè)進(jìn)入美國(guó)市場(chǎng)的“殺手锏”， 該案獲得全勝， 對(duì)農(nóng)化企業(yè)“ 走出去”、開拓國(guó)際市場(chǎng)有積極影響。對(duì)以后農(nóng)藥企業(yè)遇到相關(guān)調(diào)査提供了很好的借鑒意義。企業(yè)做好應(yīng)對(duì)“
３ ３ ７ 調(diào)査” 應(yīng)該做好以下幾方面的工作。

３ ． １ 企業(yè)應(yīng)當(dāng)熟悉３ ３ ７ 調(diào)査程序（ 包括立案、調(diào)査、審理各不同階段程序） ， 以及若被提起３ ３ ７ 調(diào)査可能會(huì)面臨的后果， 在掌握３ ３ ７ 調(diào)査程序的基礎(chǔ)上， 做出結(jié)合企業(yè)實(shí)際情況的應(yīng)對(duì)策略， 如加快產(chǎn)業(yè)升級(jí)， 加強(qiáng)自主創(chuàng)新， 提高知識(shí)產(chǎn)權(quán)布防意識(shí)， 擁有自主知識(shí)產(chǎn)權(quán)； 對(duì)自己的產(chǎn)品或服務(wù)中涉及到知識(shí)產(chǎn)權(quán)的部分， 應(yīng)當(dāng)取得知識(shí)產(chǎn)權(quán)所有權(quán)或許可使用權(quán)， 對(duì)自己產(chǎn)品主要進(jìn)口國(guó)（ 尤其是美國(guó)） 相關(guān)知識(shí)產(chǎn)權(quán)提前做充分了解。

3． ２ 做好美國(guó)入市前的準(zhǔn)備， 確保不會(huì)構(gòu)成對(duì)美國(guó)知識(shí)產(chǎn)權(quán)的侵權(quán)一是為了有針對(duì)性地調(diào)査和了解競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手擁有知識(shí)產(chǎn)權(quán)情況， 進(jìn)行美國(guó)專利預(yù)警分析： 調(diào)査競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手的技術(shù)研發(fā)情況； 對(duì)自己的專利產(chǎn)品或?qū)＠椒ǖ臋?quán)利要求在美國(guó)進(jìn)行專利檢索， 確定是否有可能觸及美國(guó)專利。二是利用過期專利或失效專利， 拓展該市場(chǎng)不存在專利侵權(quán)的任何風(fēng)險(xiǎn)。三是如果擁有對(duì)手也需要的專利， 則在遇到侵權(quán)糾紛時(shí)，可以通過專利的交叉許可化解有可能發(fā)生的利侵權(quán)的困局。最后， 企業(yè)要善用“３ ３ ７ 條款”進(jìn)行自我保護(hù)。美國(guó)的“３ ３ ７ 條款” 保護(hù)的是具有美國(guó)國(guó)籍的知識(shí)產(chǎn)權(quán)， 而不是美國(guó)人的知識(shí)產(chǎn)權(quán)。我國(guó)企業(yè)在美國(guó)取得的專利權(quán)是具美國(guó)國(guó)籍的知識(shí)產(chǎn)權(quán)， 同樣享受到“３ ３ ７ 條款”的保護(hù)。因此， 我國(guó)企業(yè)應(yīng)提高對(duì)知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)的意識(shí)， 爭(zhēng)取在美國(guó)建立自己有效的知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)網(wǎng)， 對(duì)自己研發(fā)的技術(shù)和產(chǎn)品要積極申請(qǐng)美
國(guó)專利。

３ ． ３ 積極尋求協(xié)會(huì)的幫助３ ３７ 條款的處罰措施并非僅僅針對(duì)某一個(gè)侵權(quán)的企業(yè)， 而是會(huì)使該企業(yè)所在的整個(gè)行業(yè)， 在很長(zhǎng)一段時(shí)間內(nèi)都不能進(jìn)人美國(guó)市場(chǎng)， 甚至還會(huì)涉及其他行業(yè)。行業(yè)協(xié)會(huì)可以利用其組織和協(xié)調(diào)的優(yōu)勢(shì)， 聯(lián)合整個(gè)行業(yè)進(jìn)行共同應(yīng)對(duì)。其作用主要在于可以幫助應(yīng)訴企業(yè)制定合理的費(fèi)用分?jǐn)偡桨福?積極組織協(xié)調(diào)被調(diào)査企業(yè)應(yīng)訴和反訴， 為應(yīng)訴企業(yè)提供人力、物力和信息上的支持等。

４ 結(jié)語
雖然美國(guó)３ ３ ７ 條款已經(jīng)成為美國(guó)對(duì)外貿(mào)易中保護(hù)知識(shí)產(chǎn)權(quán)最有力的武器， 但是對(duì)３ ３ ７ 條款一味的退縮， 并不能真正從本質(zhì)上解決問題。３ ３７ 調(diào)査作為中美貿(mào)易戰(zhàn)略摩擦的一種表現(xiàn)形式， 將會(huì)在一定時(shí)間內(nèi)長(zhǎng)期存在。因此， 我們應(yīng)結(jié)合農(nóng)藥行業(yè)案例的案例進(jìn)行具體分析， 為農(nóng)藥企業(yè)提供有效的應(yīng)對(duì)策略， 以維護(hù)我國(guó)農(nóng)藥企業(yè)權(quán)利。